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股份有限公司设立之法律风险防范

时间:2012-01-13 11:04来源:www.chinafashion.net.cn 作者:代理注册公司网 字号:

 

股份公司相对于有限责任公司规模比较大,设立条件与程序与有限责任公司亦有较大的区别,对股份公司设立中应注意的问题,本人作了一些简单的总结:

一、股份有限公司的发起人要求

我国公司法规定了股份有限公司两种设立方式:发起设立或募集设立。无论是发起设立还是募集设立,都离不开发起人的参与。发起人在股份有限公司中的作用非常重要,责任重大,公司法对发起人的要求也比较高。

根据《公司法》的规定,股份有限公司的发起人为2人以上200人以下,必须有半数以上的发起人在中国境内有住所。据此我们设立公司必须注意的第一是人数,下限是2人,上限是200人,发起人不能是一人;第二是半数以上(包括半数)住所在中国境内,没有对国籍提出要求。

发起人不符合法律规定导致的后果之一是股份有限公司不能成立。由于股份有向公司成立发产生的债务由全体发起人来承担连带责任。所以,作为投资者,如果是作为股份有限公司的发起人之一,应当审查发起人的人数是否符合要求,住所是否符合要求,否则意味着设立不能对设立有限公司产生的债务承担连带清偿或赔偿责任。如果不是发起人而是认购股票的投资者,也要要求拟设立的股份有限公司提供有关发起人的详细资料,特别是人数和住所,审查是否符合法律的要求,如果发现不符合要求就不能认购其所发行的股票,以规避投资风险。

二、股份有限公司的注册资本要求

新公司对公司的注册资本制度进行了重大改革。调低了对股份有限公司注册资本数额的要求,规定股份有限公司的最低注册资本为500万元人民币。

针对股份有限公司的发起设立和募集设立两种方式,《公司法》分别规定了不同的资本缴纳方式。 股份有限公司采取发起设立方式设立的,注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十,其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足;其中,投资公司可以在五年内缴足。在缴足前,不得向他人募集股份。因此,采取发起设立方式发起人可以在两年内分期分批缴纳注册资本,这样对发起人而言首付成本降低,有利于规避风险。 股份有限公司采取募集方式设立的,注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。所以,采取募集方式设立股份有限公司的,发起人必须一次交足所认购的股本,这样对发起人而言首付成本高,不利于规避风险。

三、发起人协议应明确详实

《公司法》第80条规定:发起人承担股份有限公司筹办事务。发起人应当签订发起人协议,明确各自在公司设立过程中的权利和义务。但是,该条并没有明确发起人的具体权利和义务,没有明确发起人协议的主要内容。因此,如果发起人协议订立的不够具体和详细,权利义务不明确,很容易引发股份有限公司设立纠纷,造成股份有限公司无法设立,发起人因此也要蒙受经济损失。为了尽量减少股份有限公司设立风险,发起人应当经过充分协议,订立发起人协议,对发起人的权利义务、出资方式、数额及期限、财务管理制度、违约责任、纠纷解决方式等进行详细约定。

比较而言,采取发起设立股份有限公司方式的发起人的责任比采取募集方式设立股份有限公司的发起人的责任要轻。这样规定的目的是因为募集设立方式涉及面广,严格发起人的责任才能更好保护社会投资者的权益。但采用募集设立可以更多的吸收社会资金,有利于公司的发展壮大,可以说,两种方式各有利弊,发起人应根据拟设立的公司的规模与行业特点慎重选择设立方式。

四、公司章程

股份有限公司的章程由发起人协商一致制定,采取募集方式设立的公司章程须经股东大会通过。

《公司法》第82条规定了股份有限公司章程的主要事项。包括:(一)公司名称和住所;(二)公司经营范围;(三)公司设立方式;(四)公司股份总数、每股金额和注册资本;(五)发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间;(六)董事会的组成、职权、任期和议事规则;(七)公司法定代表人;(八)监事会的组成、职权、任期和议事规则;(九)公司利润分配办法;(十)公司的解散事由与清算办法;(十一)公司的通知和公告办法;(十二)股东大会会议认为需要规定的其他事项。

为尽量减少公司纠纷,发起人要根据法律规定逐条讨论章程条款,做到完整一致,明确具体。如果投资者不是发起人,则应该认真研究拟设立的股份有限公司所公开的公司章程,分析是否有对形式和保护自己权利不利的规定。因为,作为中小投资者,即便事后发现公司章程的不利之处,因为中小股东的势单力薄,也很难通过在股东大会上否决公司章程,还是事前慎重考虑为明智之举。

五、股东创立大会的召开

股东创立大会的召开是股份公司成立的一个重要步骤。《公司法》第90条规定:股东创立大会,必须在所发行股份的股款缴足后,必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当在三十日内主持召开公司创立大会。发起人在三十日内未召开创立大会的,认股人可以按照所缴股款并加算

银行同期存款利息,要求发起人返还。

所以,作为发起人,负有在招股说明书所规定的截止期限募足股款的义务,负有在股款募足三十日内召开创立大会的义务,否则就应承担退还认股人所认购的股款和同期银行利息的义务。并且发起人承担的是连带责任。对作为认股人的投资者而言,享有要求发起人退还所认购股款和同期银行利息的权利。所以发起人一定要及时召开股东创立大会,否则,就要承担很大的风险。

总之,股份有限公司规模相对较大,其设立的条件比较严格,程序比较复杂。投资者选择股份公司这一投资方式时,一定要慎重,以避免不必要的纠纷,使自身陷入不利的处境。

作者简介:刘天永,北京华税律师事务所管理委员会主任,知名税务律师、财税专家 ,中国注册会计师 ,注册税务师。对财税法、公司法有较深的研究。

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